| 词条 | 反托拉斯法 |
| 释义 | § 简介 反垄断法比较研究 “反托拉斯法”，又称“反垄断法”、“公平交易法”，是防止反不正当竞争行为和不公平商业行为的法律，某些国家将被认为会伤害商业环境或消费者权益的行为定为非法，由政府机关里的监督部门负责监管，他们可能还要负责监管和消费者保护相关的法律。 最初创制目的是要对抗“商业信托”〔现在通称企业联合（cartel）〕。很多国家都设有某种形式的反托拉斯法，例如欧盟就有《欧盟竞争法》。 反托拉斯法是美国联邦及州法律体系的组成部分，其主旨是通过确保竞争不受市场垄断组织的损害来保护消费者。 第一部联邦反托拉斯法是1890 年制定的Sherman 法，该法规定垄断为非法行为。垄断行为包括：具有在某一市场垄断的能力以及有意取得或维护这种能力。1914 年通过的Clayton 法更加明确地规定了价格岐视等非法行为，法律禁止只涉及商品的捆绑销售（捆绑是指规定只有在买方购买了第二种商品的条件下，才能购买第一种商品），并且规定反竞争的合并和收购为非法。从1914 年始，联邦贸易委员会被指定负责执行联邦反托拉斯法和消费者保护法的实体。[1] § 背景 反托拉斯法 美国进入垄断资本主义阶段后，国会制定的以保护竞争、反对垄断和限制性贸易做法为目的的成文法的总称。 19世纪80年代末，在石油、采煤、榨油、烟草、制糖等部门都出现了托拉斯组织。托拉斯的形成，一方面给垄断资本家带来超额利润，另方面却破坏了自由资本主义的经济结构，导致中小企业主、农场主的破产和广大劳动群众生活的恶化，从而激起群众性的反托拉斯运动的高涨。为了缓和社会矛盾，美国政府采取法律手段，进行国家干预。 1890年7月2日，美国联邦国会通过《保护贸易及商业以免非法限制及垄断法案》，简称《谢尔曼反托拉斯法》。该法主要为禁止限制性贸易作法及垄断贸易的行为。全文共8款。 § 主要立法 反托拉斯法图表 美国基本的反托拉斯立法为数不多：主要有《1890年谢尔曼法》（Sherman Act）、《1914年克莱顿法》（Clayton Act）和《1914年联邦贸易委员会法》（Federal Trade Commission Act）。其中《克莱顿法》通过《1936年罗宾逊－帕特曼法》（Robinson－Patman Act）和《1950年塞勒－凯佛维尔反兼并法》（Celler－Kefauver Act）进行了重大修正。 《谢尔曼法》集经济制裁与刑事处罚于一体，禁止为了限制贸易而为的契约、联合、通谋、以及垄断或者试图垄断，违者将被处以罚款或者监禁。法院还可以判决对违法者的未来行为进行监控。 《克莱顿法》主要针对一些特殊的限制贸易的行为，包括排他性交易安排、捆绑销售、价格歧视、合并与兼并、连锁董事会等，违反者将被处以罚款。 《联邦贸易委员会法》由联邦贸易委员会负责执行。该法是一个“口袋法”（catchall act），它被视为所有其他反托拉斯法乃至其他经济立法的补充。 此外，一些特定行业的专门立法对特定行业的竞争行为做出了专门的规定，如《联邦航空法》、《联邦食品、药品与化妆品法》、《联邦电信法》等。对这些企业的竞争行为首先适用专门法，在专门法没有规定的情况下，才适用一般的反托拉斯法。 § 判例原则 反托拉斯法柱状图 合理规则 《谢尔曼法》第1条禁止任何“旨在限制贸易的契约、联合……或者通谋”的行为。从字面上来看，该法似乎禁止任何限制贸易的协议（行为）。尽管最初美国最高法院是严格按照法律的字面意义来审理案件的，但最高法院很快就改变了自己的观点，认为此类行为仅限于不合理限制贸易的行为。如联邦最高法院大法官布兰代斯（Justice Brandeis）在一项判决中指出，不能认为所有限制贸易的行为都是非法的，核心是要看这种限制是否具有合理性。 这就是所谓的“合理规则”（rule of reason）。 本身非法规则 “合理”只是一个相对而短暂的概念，一个当时被认为是合理的商业行为从长远来说可能不一定是合理的。因此，最高法院又创设了“本身非法规则”（per se rule）。这一规则将一些特定的行为确定为非法。当某一本身非法行为受到指控时，执法部门和原告只需要证明被告违反了《谢尔曼法》第1条的禁止性规定即可；这种本身非法是基于法律的规定，不论行为的反竞争影响如何轻微，不论被告的市场份额如何小，也不论被告的动机如何正当，一旦触犯了法律的禁止性规定，便要受到法律制裁。 § 主要违法行为 美国国际反托拉斯法体系 横向限制竞争 横向限制竞争又称为横向贸易限制，是现有竞争者和潜在竞争者之间协商一致的行为，历来被认为是最严重的反托拉斯法的行为，极有可能受到刑事制裁。根据《谢尔曼法》第1条的规定，构成违法的重要条件之一必须是竞争者之间存在此类限制竞争的协议。横向限制竞争又可以分为以下四种情形。 一、横向价格固定（Horizontal Price Fixing） 横向价格固定被视为最严重的反竞争行为，极有可能受到刑事制裁。价格固定在司法实践中适用“本身非法规则”。最高法院认为，在州际或者对外贸易中，任何旨在抬高、降低、固定、限制或者稳定价格的协议或者导致此类结果的协议都被认为是“本身非法”的。它不论是什么企业，不论是在什么情况下发生的，也不论程度如何。任何以协议具有“合理性”的辩护理由都是不能成立的。哪怕协议目的是为了终结市场存在的“破坏性竞争”（ruinous competition）或者消除使生产者和消费者感到苦恼的价格波动都是非法的。此外，固定最高价格、最低价格、起点价格、购买价格的协议，限定产量的协议，消除竞价和短期信贷的协议等都是本身非法的。 二、市场划分（Division of Market） 竞争者之间以协议的形式根据地域、产品或者客户进行市场划分是明显的反竞争行为，因而本身非法。与形式上的价格固定相比，此类协议更具有限制性，因为它没有为竞争留下任何空间。因此，竞争公司之间不仅不论是将市场根据地域进行划分、产品划分，也不论是按客户进行划分，不论是直接划分还是间接划分，也不问协议是明示的还是默示的，都是非法的。 三、联合抵制交易（Horizontal Boycott） 横向抵制交易曾经是典型的本身非法行为。它是指两人或者两人以上通过协议拒绝与个人、企业、团体建立买卖关系的行为。在历史上，美国最高法院就此类案件做出了许多互相矛盾的判决。它有时适用“本身非法规则”，有时又适用“合理规则”，但如果协议者拥有影响市场的力量（market power），则极有可能适用“本身非法规则”。 四、贸易协会（Trade Association） 贸易协会在本质上具有垄断嫌疑。贸易协会是成员间通过协议成立的，关键是成员协议的性质。自律行业协会的组织章程或者规则只能是针对会员制订的，如果是针对非会员，则是非法的。有一布匹和服装生产商协会规定其会员不得销售布匹或者服装给盗用服装设计或者款式的商家，结果该规定被法院宣布违法。 法院认为该协会不应行使执法权，对于侵权行为，可以按照侵权法提起诉讼。相反，对于像纽约证券交易所这种受到政府严密监管的行业，即使其规则对会员身份有严格的限制，法院一般也不会适用“本身非法规则”。 反托拉斯法柱状图 五、合资企业（Joint Venture） 不同的企业有时出于某种利益考虑会共同出资建立合资企业。但是，如果投资双方或者多方存在竞争关系，该联合投资的行为极有可能受到反托拉斯调查。根据以往的判例来看，法院对于联合投资的行为既可能适用“本身非法规则”，也可能适用“合理规则”。关键是看联合投资的目的。如果目的“本身非法”，那么建立合资企业的行为也极有可能被视为“本身非法”。例如，两家报业公司共同组建了一家子公司来经营除新闻部和社论部以外的所有其他业务，其中最重要的一项工作就是为两家报纸确定广告费率和征订费率，这里涉及到价格固定的问题。由于横向价格固定是“本身非法”的，因此，以此为目的的联合投资行为也是“本身非法”的。相反，如果联合投资的目的不具有“本身非法”性，法院通常会适用“合理规则”对联合行为进行分析。 纵向限制竞争 指不同层面的企业（如生产企业和销售企业）之间通过协议采取的限制竞争的行为。横向限制是针对同一层面的生产者或者销售者而言；纵向限制则是针对不同层面的生产者和销售者的。纵向限制，由于不是在直接的竞争者之间进行，总的来说不会像对待横向限制那样严厉，尽管有些纵向限制历来是受到谴责的。 一、纵向价格固定（Vertical Price Fixing） 二、非价格纵向限制（Non－Price Vertical Restraints） 反托拉斯法 兼并 《克莱顿法》第7条规定，任何购买另一家商业公司的全部或者部分股票的行为，并且这种购买可能减少竞争、限制竞争或者导致垄断都是违法的。但是从该条的内容来看，立法所禁止的仅仅是通过购买股票进行兼并。也就是说，法律对通过购买他公司资产进行兼并不加干涉。从司法实践来看，法院认为此规定是针对竞争者之间的横向兼并而言的。该法通过1950年（《塞勒—凯佛维尔法》）、1980年和1984年三次修正案，适用范围扩大了许多，无论何种兼并（横向兼并、纵向兼并和混合兼并），只要兼并会实质上减少竞争或者会在相关市场形成垄断，则禁止兼并，无论该兼并是涉及资产还是股票。立法没有规定刑事制裁，主要的制裁就是由法院发布禁止令，阻止交易继续进行或者交易结束后阻止资产过户。 价格歧视 1936年修正后的《克莱顿法》第2条第（a）项是针对价格歧视的，通称为《罗宾逊－帕特曼法》。 《罗宾逊－帕特曼法》是调整州际之间的价格歧视的。其目的是为了使生产厂商或者销售商不对与大经销商处于同一竞争层面上的小经销商在价格方面采取歧视措施，以维护市场竞争。由于该法严厉禁止拥有许多连锁店的大公司利用其市场影响力迫使生产商或者其他经销商以优惠的条件与之交易，以破坏竞争，故该法又称为“连锁店法案”（Chain Store Bill）。 § 法律救济 刑事制裁 反托拉斯法的三角形态 任何违反《谢尔曼法》第1条和第2条的行为都是刑事犯罪。对个人可单处35万美元以下的罚金、3年以下监禁或者两者并处；对公司的罚金最高可达1000万美元。 对于违反《联邦贸易委员会法》和《克莱顿法》（包括《罗宾逊－帕特曼法》并入《克莱顿法》第2条的部分）的行为没有规定刑事处罚；但是根据《罗宾逊－帕特曼法》第3条的规定，几种故意的价格歧视行为（如在特定地区的折扣、广告费、降价销售等方面实行歧视价格）属于犯罪行为，对违反者可单处5000美元以下罚金、1年以下监禁或者两者并处。 如果公司违反反托拉斯法的刑事条款，授权或者实施该行为的公司董事、高级职员或者代理人将构成轻罪，可处以5000美元以下的罚金。 衡平法救济 政府和个人都可以为“防止和阻止”反托拉斯违法行为而提起诉讼。在政府或者私人起诉的案件中，法院拥有法律救济的自由裁量权范围很广。法院可以对有关当事人的特定行为做出限制，强制对子公司的财产进行剥离，将公司进行分割，强制专利权许可，取消合约，强制公司与第三人交易，等等。即使私人已经对某一违法企业提起诉讼并取得赔偿，也不妨碍政府对该企业再行起诉。在诉讼过程中，政府和私人都可以要求法院发布初步禁止令以免被告的行为造成不可挽回的损失（irreparable injury）。 损害赔偿诉讼 根据《克莱顿法》第4条的规定，“任何人因反托拉斯法所禁止的行为造成生意或者财产损失的……”，有权“获得三倍于其损失的赔偿，包括赔偿律师费在内的合理诉讼费”。法律这样规定不仅使有关公司遭受的损失能够得到赔偿，也鼓励私人对违反反托拉斯法的行为提起诉讼。此处的“任何人”包括外国政府。但是1982年通过的修正案规定，对于外国政府的损失赔偿，仅限于实际损失和包括合理的律师费在内的诉讼费。 [2] |
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