‘平权法案’(Affirmative Action)

‘平权法案’(AffirmativeAction)究其根源是美国最高法院始于19世纪中叶在有关人种问题的司法判决中，依据宪法的平等保障原则来保护黑色人种公民的权利的行为。评价‘平权法案’(AffirmativeAction)的合宪性具有三条标准：合理的基础(为避免立法的恣意违宪)；观点中立；审查严格。

随着时间的推移，它的概念范畴也不断的扩展。由字面解释,AffirmativeAction是‘肯定的‘或‘支持的’行为举措。关于‘平权法案’的一种广为流传的错误联想是，它与法律优势原则(Vorrangregelung)或比率原则(Quotenregelung)有关。实际上它的概念比这更广。人们认为‘平权法案’是有助于一些特定的少数人群或妇女去消除故有的，新生的，或即将产生的歧视而进行的私人或公开的积极，鼓励的举措。然而对‘平权法案’之定义的讨论在美国并未达成学术上的一致。概念纷乱的原因是：‘行为’的多样性导致了其言语难以概括。

‘平权法案’中最容易形成侵犯的误区即‘反向歧视’，或称‘善意歧视’。它是指通过某些人出于善意的动机而造成令人享有庇护或优待的行为，而这种优待直接导致了使人遭到退化的消极影响，这种支持在该情况下是一种倒向的歧视。到退化的消极影响，这种支持在该情况下是一种倒向的歧视。

由于‘行为’的多样性和尺度难以把持，因此不但在‘平权法案’的定义上众说不一，而且就‘平权法案’本身的讨论也形成对立。赞同者认为‘平权法案’可以消除歧视，避免历史倒流，从而达到平等。而反对者的观点则须由1975年美国加利福尼亚大学招生案谈起。加州大学招生规则规定每年招生的100个学习位置中必须有16个位置提供给黑色人种公民。这一规定令加州大学招生委员会甚是为难。首先问题是：谁可以被看作黑色人种公民？50%黑色人种血统的人算不算黑色人种？另外，该规定是否符合‘法律面前人人平等’。在每16名因‘平权法案计划’而录取的黑色人种学生中有10名在校内竞争中失败。他们的素质和个性也没有得到充足的发展。因此对‘平权法案’表示否定者的观点是：即使由于个人命运的不幸，也不允许普遍优待公民中的一个整体。

在‘平权法案’ 的讨论中，人们对‘平等’ 与‘合法’ 的关系论述的乐此不疲。‘平权法案’ 公认的长期目标是力争创造一个公平，没有歧视的法制社会。这个理想要通过工作，就业和公共生活的其他领域中的‘机会平等原则’来实现。出现的核心问题是，机会平等原则的具体实现是否要求宪法之平等保障原则，即禁止不平等待遇，无一例外的适用；还是只有当某人首先陷入这种情况之后，其被宪法所保障的权利才能彻底被使用。(1)

Rosenfeld首先提出对此的异议，他认为‘禁止不平等待遇’其目的并不是达到‘机会平等’ ，而充其量不过是将一个模糊的可能作为争取的目标。机会依存于希望能达到某个目的的确实期望之中。所以它需要外界支持它的‘措施’，这样每个公民才能如愿在经济生活中得到展示自己和证明自己能力的真正可能。

不同的论证都基于对‘公正’的不同理解。‘分配公正’和‘补偿公正’成为在关于‘平权法案’的讨论中2个热门话题。‘分配公正’意味着绝对的分配公平，也突出了实际中承担义务的公平。社会中的每一员都应拥有同等机会不受任何限制的享有优待。照此来说，‘平权法案’就毫无疑问地被视为‘违宪’，因为它倡导通过遭受不公平和减少成功期望来达到违反平等的‘均衡抵消效果’。而依照‘补偿公正’所说，用协调的方式将原本的不公平进行弥补或抵消，则会让当局者觉得自己没有被亏待。‘平权法案’在此则成为调节手段，只要它肯定能消除原来对少数人的歧视。

Rosenfeld将两者关系明朗化。他认为‘补偿公正’是作为过渡模式出现的，其目的是避免让那些伤害了少数人群利益的行为逍遥法外。如果‘分配公正规则’的模式首先遭到违犯，‘补偿公正规则’的模式则必须居先。然而在这个关系中又出现的问题是：Rosenfeld所宣扬的公正模式是否与‘再分配的公正’ 没有太多联系。

(1) Im Kern geht es also darum, ob di praktische Verwirklichung des Prinzips der Chancengleichheit, eine ausnahmslose Geltung der verfassungsrechtlichen Gleichheitsgarantie, mithin des Verbotes der Ungleichbehandlung, erfordere, oder ob bestimmte Person zunaechst einmal in die Lage versetzt werden muessten, von ihrem verfassungsrechtlichen garantieren Recht ueberhaupt Gebrauch machen zu koennen.

编译自 Affirmative Action und Frauenfoederung , Stefan Sechting.