制宪权的定义

我国学者的观点

制宪权的特征

制宪权的定义

制宪权（exvlaiming）是一种创造宪法的权力，具有最高法源，没有上位法律规范，一般不受先前政权之法律所规限，只受法理、自然法、制宪目的和国际法所约束。制宪权不是国家权力，先於国家权力，高於国家权力，也不依附国家权力，并据此产生国家权力。制宪权的原始拥有者和最终拥有者应该是人民，但制宪权一般由军政时期的军人、训政时期的执政者等革命胜利者、政变者或君主来行使，他们成立政治议会（一般称为制宪会议），并以人民的名义，根据法理、自然法、革命目的和国际法的规范，委托部份专业人士起草宪法，之後再由人民的代表通过，最後交由全体国民公决而最终通过宪法，重新确认或创制国家结构和人民权利。由於制宪权的行使人并不是全体国民，因此最终必须经过全民公决才能获得合法性，因此，非经公决之宪法也不是合法的宪法。制宪会议的组成人员、制宪会议成员的提名门槛也直接影响到宪法的民主性和分权性，历史上不少专制政府都借垄断制宪会议、架空人民代表或者无限期押後全民公决来达至其专制统治的目的。

我国学者的观点

我国有学者认为，制宪权是国家权力的一种，是统治阶级拥有的最高决定权。关于它的享有者，我国学者认为是国家机关（立法机关，行政机关，君主，军人专政时的军人），也有人认为是专门机构（制宪会议等），还有人认为是全体国民。

但通说认为，制宪权即创制宪法的权力。制宪权是一种高于国家权力的特殊权力，它产生国家权力。只有它不依赖于国家权力时，才能真正制定出符合宪政的宪法，才能产生有限政府。不过就各国实际运行而看，它的享有者一般是三者共同制宪。

制宪权的特征

第一，制宪权的正当性。制宪权的 行使要服从一定的制宪目的，遵循宪法发展的客观规律。

第二，制宪权是阶级性与公共性的统一，制宪权反映特定阶级的根本意志，具有阶级性。同时，制宪作为人类治理国家经验的总结与升华，又在客观上反映着社会公共职能，具有公共性。

第三，制宪权的统一性。制宪权作为一种权限，其存在的形态具有完整性和统一性，不可分割转让。

第四，制宪权的自立性。制宪权是主权国家独立意志的体现，它的运用过程与制宪内容，体现特定民族意志的自律性。