| 词条 | 公司合并 |
| 释义 | 公司合并是指两个或两个以上的公司依照公司法规定的条件和程序，通过订立合并协议，共同组成一个公司的法律行为。它是指通过将一个或一个以上的公司并入另一个公司的方式而进行公司合并的一种法律行为。 概述所谓公司合并是指两个或两个以上的公司依照公司法规定的条件和程序，通过订立合并协议，共同组成一个公司的法律行为。公司的合并可分为吸收合并和新设合并两种形式。吸收合并又称存续合并，它是指通过将一个或一个以上的公司并入另一个公司的方式而进行公司合并的一种法律行为。并入的公司解散，其法人资格消失。接受合并的公司继续存在，并办理变更登记手续。新设合并是指两个或两个以上的公司以消灭各自的法人资格为前提而合并组成一个公司的法律行为。其合并结果，原有公司的法人资格均告消灭。新组建公司办理设立登记手续取得法人资格 我国《公司法》（2006）第一百七十四条规定：“公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。”，第一百七十五条规定“公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。”第一百七十七条规定“公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。”，这几项规定为公司合并时对债权人保护确定了基本原则。 形式公司合并可以采取吸收合并和新设合并两种形式。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。二个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上至少公告三次。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自第一次公告之日起九十日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。不清偿债务或者不提供相应的担保的，公司不得合并。公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。 程序公司合并涉及公司、股东和债权人等相关人的利益，应当依法进行。根据《公司法》的规定，公司合并的程序通常如下： 1、董事会制订合并方案。 2、签订公司合并协议。 公司合并协议是指由两个或者两个以上的公司就公司合并的有关事而订立的书面协议。协议的内容应当载明法律、法规规定的事项和双方当事人约定的事项，一般来说应当包括以下内容： (1)公司的名称与住所。这里所讲公司的名称与住所包括合并前的各公司的名称与住所和合并后存续公司或者新设公司的名称与住所。公司名称应当与公司登记时的名称相一致，并且该名称应当是公司的全称;公司的住所应当是公司的实际住所即总公司所在地。(2)存续或者新设公司因合并而发行的股份总数、种类和数量，或者投资总额，每个出资人所占投资总额的比例等。(3)合并各方现有的资本及对现有资本的处理方法。(4)合并各方所有的债权、债务的处理方法。(5)存续公司的公司章程是否变更，公司章程变更后的内容，新设公司的章程如何订立及其主要内容。(6)公司合并各方认为应当载明的其他事项。 3、编制资产负债表和财产清单。 资产负债表是反映公司资产及负债状况、股东权益的公司要的会计报表，会计合并中必须编制的报表。合并各方应当真实、全面地编制此表，以反映公司的财产情况，不得隐瞒公司的债权、债务。此外，公司还要编制财产清单，清晰地反映公司的财产状况。财产清单应当翔实、准确。 4、合并决议的形成。 公司合并应当由公司股东会或者股东大会作出合并决议，之后方进行其他工作。公司合并会影响到股东利益，如股权结构的变化。根据《公司法》第四十四条、六十条和第一百零三条的规定，就有限责任公司来讲，其合并应当由股东会作出特别决议，即经代表三分之二以上表决权的股东通过才能进行;就股份有限公司来讲，其合并应当由公司的股东大会作出特别决议，即必须经出席会议的股东所持表决权三分之二以上决议通过才能进行;就国有独资公司来讲，其合并必须由国有资产监督管理机构决定，其中，重要的国有独资公司合并应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准，才能进行。 5、向债权人通知和公告。 公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日在报纸上公告。一般来说，对所有的已知债权人应当采用通知的方式告知，只有对那些未知的或者不能通过普通的通知方式告知的债权人才可以采取公告的方式。通知和公告的目的主要是告知公司债权人，以便让他们作出决定，对公司的合并，是否提出异议，此外，公告也可以起到通知未参加股东会(股东大会)的股东的作用。 6、合并登记。 合并登记分为解散登记和变更登记。公司合并以后，解散的公司应当到工商记机关办理注销登记手续;存续公司应当到登记机关办理变更登记手续;新成立的公司应当到登记机关办理设立登记手续。公司合并只有进行登记后，才能得到法律上的承认。 利与弊合并肯定是利大于弊的。主要是在规模效益上比较明显，另外人员整合后会更加精干，减少成本。还有财务上也有好处。至于不利的方面，那就是如何安置人员，还有如何对公司进行管理主要是内部管理架构如何搭建，以及与上级主管单位关系的处理等。 员工的保护依据《中华人民共和国劳动法》规定，公司合并后，被合并公司的员工，因薪酬、岗位、福利等因素变化，员工有权自由选择去留。若员工选择离开，公司需要对员工进行相应补偿。对员工实行补偿通常有以下几种方式： 1、现金支付形式 现金支付形式就是要求企业以现金支付给员工作为解除长期劳动合同的经济补偿金，对于现金流充裕的企业来讲，这种方式是可以接受的，而且是一次性解决，没有为改制后的企业留下什么后遗症，但是这种方式将极大的侵占企业的资金流，降低了企业抵御风险的能力，使得企业很容易陷入危机之中。 2、股权支付形式 股权支付形式就是直接将企业的净资产以经济补偿金的方式落实到每个员工上，企业改制后，形成员工对于改制后企业占有的股权。虽然这种方式在相关文件政策上是允许的，但是在操作中却有两个明显障碍，首先是由于《公司法》对于公司股东人数的限制，使得员工持股的人数受到限制，同时由于员工持股会等持股载体的组建已经很难再得到有关部门的审批，那么员工以何种身份、方式持股是首先需要解决的问题；其次员工集体持股方式在大多数地方已经行不通，地方政府更多的希望由原来企业的经营层绝对控股改制后企业，不支持所有员工共同持股。因此，从以上两点看，以股权形式支付员工经济补偿金也不是一种很好的办法。 3、债权支付形式 如果改制企业的支付能力比较差，为了缓解支付改制成本给企业生产经营带来的压力，可以将员工的经济补偿金转为改制企业的负债，同时减少相应的企业净资产。企业改制后，员工持有改制后企业的债权，并根据相应的规定和条件获得清偿。改制企业以债权形式支付员工经济补偿金，一定要获得上级主管部门和政府的批准，以避免改制后违反《会计法》和《税法》的风险。 对债权人的保护公司合并产生民事主体的变化、财产与债务的转移，对公司债权人的利益可能发生不利影响，尤其是在涉及亏损企业合并的情况下，故而世界各国公司立法均将对债权人的保护作为规制公司合并行为的重要内容。但公司的合并不仅涉及债权人的利益，还涉及合并公司的利益、其股东的利益、对资源的优化配置、提高社会经济效率等诸多方面，而且合并后所有债务均由存续或新设公司承受，往往更有利于债权人权利的实现。合并对债权人利益的损害仅是一种可能性，所以对债权人的保护也应当适度，不宜以损害公司合并效率为代价。 享有异议权债权人的范围 现行立法对此未作明文规定。实践中有两种理解：一种观点认为，有权提出清偿债务或提供担保要求（以下称异议）的，仅限于被合并公司的债权人；另一种观点认为，合并各方的债权人均有权提出异议。笔者赞同第二种观点。公司合并对合并各方的债权人均会产生影响，而且对合并方债权人的不利影响可能更大（如被合并的是亏损企业），所以，应对合并各方的债权人给予同等的保护……法国、意大利等国也采此做法。此外，企业合并时可能只有‘方是公司，另一方是非公司型企业。笔者认为，只要有一方当事人是公司，就应当适用公司法关于公司合并的规定，合并各方的债权人均有权提出异议。 不宜享有异议债权人的范围 首先，合并公告登出后产生的债权，不享有提出异议的权利。因合并公司已履行其告知义务，债权人已知或应知债务人的合并，仍与其发生债务，视为自愿承担相应风险。其次，公司内部职工对公司享有的劳动债权不宜享有对合并的异议权。职工的劳动债权是应予充分保护的，但对此种债权的清偿及对职工的安置，一般均属于合并合同的重要条款，通常已在合并中予以解决，加之其在清偿顺序中处于优先地位，故不宜再给其提出异议的权利。再次，税务债权以及其他相似的国家债权亦不宜享有异议权。这些基于行政关系产生的债权，通常也是须在合并中加以解决的问题，且其清偿顺序优先，已有较充分的保护。对此应确立的原则是：凡其权利在公司合并中未受实际影响的债权人类别，不宜享有异议权；反之，就应享有异议权。 债权人的权利内容 债权人在公司合并中享有的权利包括知悉权、异议权即清偿或担保的请求权、权利损害的救济请求权等。 在公司合并即债务人变更的过程中，债权人享有知悉权。合并各方公司有义务向债权人告知合并的事实及其享有的异议权，各国立法对此均有规定。如日本商法规定，公司要在股东大会决议合并后法定期限内发布公告，告知债权人对合并有异议可在一定期间内提出。法国公司法规定，公司合并方案由合并各方公司在各处总机构所在省的法定公告报纸上予以公告。我国公司法第一百八十四条也规定，公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并在30日内在报纸上至少公告3次。 各国立法普遍采取公告的形式告知债权人，是否还应以个别通知方式告知债权人则规定不一。我国公司法规定，对已知的债权人应进行个别通知。实践中，有的人认为，发布公告是法定义务，而通知不是强制性义务，即便发出通知也多有遗漏。也有的人认为，上市公司以公告方式进行了信息披露，即可免除其个别通知债权人的义务。这些观点都是错误的。 首先，公司法明文规定，对已知的债权人应进行个别通知，无论债权大小、路途远近。而且，合同法第八十四条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经过债权人同意。”第八十八条规定： “当事人一方经对方同意，可以将自己的权利义务一并转让给第三人。”所以，对债权人的个别通知是合并公司作为债务人的法定义务。对于已知的债权人，合并公司必须个别进行通知。对潜在的或因地址不详等原因无法通知的债权人，则应以公告方式进行告知。其次，公司法对告知债权人的方式，并未依合并公司是否为上市公司而作有区分规定。上市公司在证券法上信息披露义务的履行，不能免除其在公司合并中对债权人的通知义务。公司对章程的自我规定，也不能作为免除其法定义务的依据。 合并公司通知和公告的内容应当包括公司合并的基本情况。债权人的异议权即可以要求公司清偿债务或提供相应的担保，异议权的效力即不清偿债务或不提供担保的，公司不得合并，异议提出的期间、方法等，以及了解公司合并详细情况的渠道。如果告知的内容不详，债权人无法确认其利益末受到损害而行使异议权，反而对合并公司不利。保护债权人程序的核心是确认债权人对公司合并的异议权。如果合并公司未履行通知和公告义务，损害债权人利益，债权人还可就其权利损害提出救济请求权 异议权的法律效力 我国公司法规定，债权人对公司合并提出异议时，公司应对其进行清偿或提供相应的担保，否则公司不得合并。 有的学者认为，异议的成立应以公司合并对债权人形成实质危害为条件，法国、意大利等国采此种做法。也有的学者认为，只要债权人提出异议，合并公司就应履行清偿或担保义务。笔者赞成第二种观点，尽管有人认为其有悖于适度保护的原则。一方面，因为在实践中界定对债权人是否造成实质性危害，是一件成本很高而又非常复杂的工作；另一方面，公司法对债权人的异议权行使并无限制条件，合同法也将债权人同意作为债务转移的必备条件。所以，公司合并各方清偿或担保义务的履行应是无条件的。 债权人对公司合并存有异议，对于已到期的债权，可要求合并公司予以清偿，对于未到期的债权只可要求提供担保，不得主张立即清偿，因为这将损害债务人的期限利益。只有在公司合并各方不能提供担保的情况下，债权人才可主张立即清偿。当然，如果债权人同意，对已到期的债权也可仅提供担保，如债务人同意，对未到期的债权也可提前清偿，但应扣除未到期的利息。如债权人原有的担保因合并而受影响，可要求变更担保或予以清偿。 债权人的异议应在法定期间内提出，否则视为同意合并，我国公司法规定，债权人的异议应在接到通知之日起30日内或第一次公告之日起90日内（未接到通知者）提出。笔者认为，公告通知后 90日的异议期间过长，对提高公司合并效率不利，甚至造成一些公司因此而规避法定义务，建议修改为在最后一次公告之日起60日或45日内提出异议。 公司不履行告知义务而合并时的责任承担 在司法实践中，经常发生公司不履行告知义务便进行合并的情况。有的公司怕公告后引起债权人纷纷讨债而不敢公告；有的公司因程序复杂、异议期间过长而不愿公告；有的公司只重视对大债权人如银行的告知，忽视对小债权人的保护；还有的公司甚至根本不知道告知债权人这项义务的存在。此外，合并公司公告后不履行清偿、担保义务的情况也时有发生。 我国公司法第二百一十七条规定：公司在合并、分立、减少注册资本或进行清算时，不按照本法规定通知或者公告债权人的，责令改正，对公司处以1万元以上10万元以下的罚款。“但对债权人来说，责令改正或罚款的行政处罚已无法改变公司已经合并的现实。即使公司合并真的损害了债权人的利益，债权入主张公司合并无效，也不一定能使其受到损害的权利得到救济。因为在公司合并后，尤其是在进行了一段的经营活动后，是很难因合并无效而恢复原状的，无论是对原合并各方资产的分离，对新产生的利润、亏损、债权债务等的划分，都是非常困难的，而且最终的结果并不一定更有利于债权人，当然，更不利于合并公司及其他善意第三人。 我国公司法仅规定不履行清偿、担保义务的，公司不得合并，但对已违法合并后如何处理未作明确规定。从其他国家的立法规定看，大多倾向于不因此阻碍合并的进行。如德国等对债权人保护采取事后救济的国家规定，不履行债权人保护程序或没有对债权人进行清偿或提供担保，并不导致合并无效，只是在对债权人的损害赔偿关系上不承认合并的效力，仍承认因合并消灭之公司的存在与义务。法国虽是对债权人采取事先预防保护措施，但也不认为因此导致合并不生效或妨碍合并进行的效果。法国公司法第381条规定： “如果没有偿还债务或没有按命令设立担保，合并不能对抗该债权人，债权人提出的异议，不具有禁止进行合并程序的效力。”意大利民法第195条也规定已实施的合并只对提出异议的债权人无效。日本立法也有相同规定。这些规定反映出立法者在考虑对公司合并及其他善意第三人利益与社会利益保护的前提下，对债权人采取适度保护的原则。 合同文本公司合并合同 合同编号： 甲方：X股份有限公司 （住所、法定代表人、电话、传真、邮政编码、开户银行、户名及账号） 乙方：Y股份有限公司 （住所、法定代表人、电话、传真、邮政编码、开户银行、户名及账号） 合并后公司名称：Z股份有限公司（暂定名，以最终工商登记为准） （住所、法定代表人、电话、传真、邮政编码、开户银行、户名及账号） 由于，甲乙双方拟进行合并，成立Z股份有限公司，现根据我国《公司法》等有关法律规定，订立如下条款，共同信守。 第一条合并的方式 X股份有限公司与Y股份有限公司合并后设立Z股份有限公司，合并后原有公司注销。 第二条合并各方资产及债权债务 1、 X股份有限公司：资产总额万元，负债总额万元，净资产万元； 2、 Y股份有限公司：资产总额万元，负债总额万元，净资产万元。 详见X和Y股份有限公司财务报表。 第三条合并后公司资产 Z股份有限公司注册资本总额万元，其中，计划向公司职工发行股票万元，每股金额元，发行股份数股。 第四条合并后公司资本构成 X股份有限公司股东持有股，计万元，占资本总额的%； Y股份有限公司股东持有股，计万元，占资本总额的%； 新的职工股东持有股，计万元，占资本总额的%。 第五条换股比例 原X有限公司发行的股票万股，旧股票与新股票间按：比例调换；原Y股份有限公司发行的股票万股，旧股票与新股票间按：比例调换；新发行的万股新公司股票向公司职工定向发行。 本合同所定的双方股票折换比例，经双方股东会分别决议同意后生效，直至合并完成为止。 第六条合并后公司职工的安排 新设公司承继X和Y股份有限公司所有劳动关系，继续履行原劳动合同规定的权利和义务，合同主体要进行变更。（本条款表述的基本上是公司职工劳动关系的变化，包括合并后新公司与职工的劳动关系，原公司与职工劳动关系的解除及经济补偿等条款。） 第七条合并后公司的章程 根据公司合并后具体情况，重新制定公司章程。 第八条合并后公司的董事事项 （其中包括董事的选任、报酬、各方人员的安排等。） 第九条资产的交接与交接前资产的管理 X和Y股份公司共同成立“新设合并公司筹备处”，负责X和Y股份公司新设合并事项。筹备处在年月日前在工商管理部门办理完毕Z公司设立登记。双方在年月日前将各自的资产、债务和业务等移交给Z公司，在交接之前，双方要对公司资产、债务及公司业务尽善管注意义务。 第十条合并程序及时间 本合同经由甲乙双方董事会分别通过后签订，并分别提经各公司股东大会决定后发生效力，并由双方依照本合同条款的规定共同向工商局申请办理相关合并所需手续。 合并各方召开股东大会批准合同的时间应当是年月日前。 甲乙双方于股东大会通过后，应编制截止年月日的资产负债表、资产债务目录等，向各自债务人通知；向各债权人分别通知并公告。 X公司与Y公司合并时间为年月日。 第十一条其他本合并合同未尽事宜，依有关法律规定办理，未规定者，由双方董事会协商办理。 第十二条本合同正本一式两份，双方各持一份。 甲方：X股份有限公司：（盖章） 乙方Y股份有限公司：（盖章） 代表人：（签字） 代表人：（签字） 年 月 日 年 月 日 |
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