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词条 公法变迁与合法性
释义

图书信息

作 者: 黄文艺 编

丛 书 名:吉林大学理论法学研究中心学术文库出 版 社: 科学出版社ISBN:9787030224637 出版时间:2008-07-01版 次:1页 数:259装 帧:平装开 本:16开所属分类:图书 > 法律 > 理论法学

内容简介

《全球化的法律分析》汇集了国内众多法理学、国际法学知名学者关于法律全球化方面的论述,意在向读者展示中国学者从法学的视角对全球化的解读。《全球化的法律分析》包括17篇文章,分别讨论了全球化视野下的法制、法律场域中的全球化、全球化与法律区域化等涉及全球化方面的法律问题。全球化问题引入法学场域,不仅意味着法学研究领域的扩展和知识总量的增长,更带来的法学思维方式的变革和观念结构的更新,《全球化的法律分析》收录的这些文章,展示了法学界在全球化研究上的学术进步和进展。

《全球化的法律分析》可供法理学、国际法学等学科的研究者在研究时阅读参考,也可供法学专业本科高年级学生及研究生阅读。

目录

第一篇 开放反思的形式法治

第一章 因开放、反思而合法——中国公法变迁的规范性基础/3

一、合法性追问和公法变迁/3

二、众说纷纭:何种合法性/6

三、合法性的本质:可接受性/10

四、可接受性、合法性、合法律性/11

五、可接受性的诸神之争/14

六、开放反思型的形式法治/19

第二篇 行政组织建构的合法化

第二章 行政组织变迁与形式法治化/27

一、行政组织变迁的法学视角/27

二、行政组织法治化的正当理由/30

三、行政组织法治主义的具体要求/33

四、行政组织法形式的变迁:由繁至简/36

五、从政策主导趋向法治/43

六、以立法规制为核心的合法化路径/46

第三章 行政组织合法化路径的再探索——重新检视行政组织法治主义/55

一、形式合法化:剃头挑子一头热/55

二、行政组织法典化的理想国/57

三、困境与可能的出路:个案窥视/60

四、形式合法化模式的方法论检讨/65

五、另一路径:通过开放反思的合法化/69

第三篇 开放能动的司法反思过程

第四章 司法解释“民主化”的检讨/77

一、“民主化”:公民动议立项与征求意见?/78

二、通过解释发展法律的政治功能/81

三、司法多面相与“民主化”的意义/85

四、议程设置:潜在的挑战和危险/91

五、可能的出路:解释模式共存竞争/96

六、司法反思拒绝民粹主义/100

第五章 司法推动行政法适用空间的扩张——田永诉北京科技大学案/102

一、学校何以成为“民告官”诉讼的被告/114

二、能动解释扩张行政法适用空间/116

三、“法律法规授权的组织”面临挑战/119

四、界定行政法边界的标准何在/121

五、小结:审慎的开放、能动/125

第六章 制度变迁与法官的规则选择——刘燕文诉北京大学案/127

一、制度变迁、法官与刘燕文案/141

二、司法审查之门静静启开/146

三、案件受理的三个残留问题/150

四、法官对程序规则的“神奇”解释/157

五、正当程序:法官可否/如何创设规则/163

六、司法作为变革动力的作用/170

第七章 行政诉讼原告资格的司法裁量/178

一、实务中形形色色的“原告”/178

二、原告资格的相关规则及分析结构/182

三、要件一:自然人和组织/188

四、要件二:存在合法权益/1 91

五、要件三:合法权益属于原告/198

六、要件四:合法权益可能受被诉行为影响/207

七、小结:司法在不一致中审慎探索/212

第八章 行政规则对司法的约束力/214

一、问题:行政规则对司法有约束力吗/214

二、现行约束力理论的模糊与矛盾/216

三、放眼域外:约束力和说服力的区分/222

四、理论重述:司法的“高度尊重”与“一般尊重”/23l

第九章 “裁量明显不当”标准之议——“华商银行诉柳州市房产局案”/24l

一、法官在舍本逐末吗/242

二、哪个更具阻碍力:原则还是标准/244

三、滥用职权标准的理论想象与现实/249

四、理论期待与现实两张皮的症结/254

五、为什么需要“裁量明显不当”标准/257

第四篇 合法性的宪法与人权维度

第十章 宪法统治与合宪性判断的开始?——齐玉苓诉陈晓琪等案/265

一、齐玉苓案的来龙去脉/267

二、司法政策与宪法适用理论/271

三、受教育权主张非宪法不能回应吗/275

四、宪法私法化:福音还是危险信号/279

五、人的迷惑与中国宪法适用前景/286

第十一章 反歧视:知识与信念——从乙肝病毒携带者受教育歧视切入/293

一、乙肝歧视的真正原因/293

二、“无知”被指乙肝歧视罪魁祸首/296

三、是“无知”还是“受限的有知及风险恐惧”/299

四、歧视立场的知识论、经济论解读/303

五、反歧视:信念选择和具体策略/306

六、结语:制度设计者的角色与使命/312

第五篇 具体治理的合法性

第十二章 公立高等学校走出法治真空——学校和学生的关系维度/317

一、引论:公立高校屡受合法性挑战/317

二、象牙塔接受法治拷问的变迁/319

三、招生模式多样化与招生法律关系定性/327

四、学校管理法律关系:公法还是私法/332

五、大学自治、司法介入和良法之治/344

第十三章 食品免检制的合法性反思——风险治理的视角/367

一、引论:认真对待已废的制度/367

二、免检制的理由:善意初衷/368

三、绩效与合法性:两种相反的声音/371

四、风险治理视野下的检讨/376

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前言

沈岿同志在其博士论文——《平衡论:一种行政法认知模式》——出版后的又一部专著即将问世,其在赠阅书稿的同时,向我提出写序之约,我非常高兴地应允了。

这本书关切的是公法上一个恒久不变的话题,即公共权力的合法性问题。如果单纯从一个现代法律人的视角去看“合法性”概念,其往往会被理解为合乎一套有着效力等级的、金字塔式的规范体系。在这个规范体系中,用我国的法律话语描述,由下到上,存在规范性文件、规章、法规、法律乃至最顶端的宪法。由是,对应于符合最高等级的规范——宪法,也就存在了“合宪性”概念。这种理解延续着近代以来法律实证主义、形式法治主义的传统。

按此传统,对公共权力合法性判断的一个简易程式,就是以相应的法律规范为标尺,衡量公共权力的行使是否与该标尺一致。这个简易程式在许多情形下是可以适用的。

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更新时间:2024/12/23 17:10:37