定义

美国专利法的中用权

日本商标法上的中用权(立法宗旨 中用权的构成要件 中用权的效果)

定义

中用权是指专利权、商标权等知识产权因某种情况中止后又重新延续，在此期间内他人实施该权利的，在知识产权重新延续后能够继续实施的权利。

美国专利法的中用权

根据美国专利法，如果专利权人是因为忘了缴交年费，而使专利权被中止，美国专利局允许专利权人以「非故意（Unintentional）」或「不可避免（Unavoidable）」的理由使专利权再生效。然而在专利中止後到再生效这段期间，若有人制造或生产该专利的发明，美国专利法给予其在这段时间内行使的权利，即称为“中用权”（(intervening right)。举例来说，法院会考量对方在这期间所投注的资金，准许对方将存货售完。

日本商标法上的中用权

立法宗旨

由于特许厅审查失误，不该获得注册的商标获得了注册，在提起无效准司法审查宣告其无效之前，该注册商标至少从形式上看属于有效的注册商标，注册申请人应当拥有正当的权利。在这种情况下，基于信赖特许厅审查和注册商标的商标权人，就完全可能将该商标使用在指定的商品或者服务范围内，并且通过广告等手段放心地营造自己的商标信誉、开拓自己的市场。但是，事后如果有人出于某种原因提起无效准司法审查程序，该注册商标就面临被宣告无效的危险。在这种情况下，如果不给予商标注册人一定的保护，商标注册人在其商标被宣告无效前营造的市场信誉就会完全丧失，既不符合活用注册商标的政策，也不符合公平原则。为此，日本商标法第33条规定，在无效准司法审查请求登录之前，不知道注册商标无效事由的存在，注册商标已经在需要者之间被广泛认知的情况下，即使存在他人相抵触的注册商标，也可以排除注册商标的禁止权继续使用其商标。这种使用商标的权利也就是日本商标法上规定的所谓中用权。 尽管发生的原因不同，但是从既得权的角度看，中用权和前面讲过的先使用权并没有什么本质的区别。由于日本特许厅审查非常严格，很少出现失误的情况，因此日本商标法实践中有关中用权纠纷的案件并不多见。

中用权的构成要件

（1）存在两个相互抵触的注册商标，其中一个因为提起无效准司法审查而被宣告无效，或者注册商标无效后，与此相抵触的商标作为正当权利人的商标获得注册。比如，由于特许厅的过失，将后申请的商标先核准注册，先申请的商标在后申请先注册的商标被宣告无效后，先申请人变为正当权利人获得注册，就属于发生中用权的情形。

和无效后的注册商标相抵触的商标如果属于防护商标，按照日本商标法第68条第3项准用第33条的规定，也适用中用权的规定。

（2）无效注册商标权人、专用权人、经过登记的通常使用权人，不知道注册商标无效事由的存在。知道存在无效事由的，不得享有中用权。

（3）无效的注册商标，在无效准司法审查请求进行预告登录之前，作为在自己业务所属的商品或者服务范围内的标识，已经在需要者之间被广泛认知，即获得了周知性。

注册商标无效准司法审查预告登录后，注册商标权人、专用权人、经过登记的通常使用权人已经可以预见到商标无效的理由，即使通过大规模的广告活动使注册商标迅速达到周知状态，也没有必要再给其提供保护。

关于周知性的程度以及判断，和先使用权中的周知性判断一样。要指出的是，周知性要件的要求使得中用权的实际享有几乎变得不可能。

之所以规定注册商标在自己业务所属的商品或者服务范围内获得周知性，是因为不仅仅注册商标权本人可以享受中用权，而且专用权和登录的通常使用权人如果使注册商标在自己业务所属的商品或者服务范围内获得了周知性，也可以依法享有中用权。

（4）在无效准司法审查预告登录后继续使用原商标。

中用权的效果

（1）中用权的内容。符合上述要件的情况下，无效后原注册商标的商标权人、专用权人或者通常使用权人，可以排除注册商标的禁止权，继续使用该商标。和先用权的法律性格一样，中用权也是对注册商标禁止权的一种限制权，属于一种消极的抗辩权。在商标法上，中用权和先用权一样不得行使禁止权。但是在不正竞争防止法上，作为周知表示，中用权仍然应当可以根据日本不正当竞争防止法第2条第1项第1号和第2号的规定行使差止请求权和损害赔偿请求权，并且可以日本民法第709条的规定，行使损害赔偿请求权。

（2）中用权人的对价支付义务。本来，作为既得权，中用权和先使权没有什么区别，中用权人也应当无偿使用注册商标。

关于相当对价额的支付标准，日本商标法并没有明确加以规定。学界一般理解为应当按照基于契约通常使用权的使用料作为基准来计算。

（3）中用权的承继。和先用权一样，连同业务转移时中用权也可以发生转移。

（4）附加适当表示的义务。和先用权人一样，中用权人也负有附加适当表示以避免出所混同的义务。